浅议企业并购中知识产权等无形资产的处置

陈峥宇

作为市场经济条件下优胜劣汰的一种机制，企业购并对优化资源配置、调整产业结构、有效利用规模经济效益、实现生产与资本的迅速扩强，起着重要作用。就程序而言，企业购并的前提和难点是清产核资、界定产权和评估资产。对于具有实物形态的有形资产而言，这些问题并不困难。无形资产则不同，因为不具有实物形式，无形资产很容易被人们所忽略，评估也很难公正客观，不是低估就是高估。如果低估则造成企业资产的流失；如是高估则是对另一方权益的侵害。因此，正确分析和界定企业无形资产，科学、准确地评估无形资产，合法公正地处置无形资产，对推动和保障企业的顺利实现，是十分必要的。
无形资产的内涵
无形资产的定义
无形资产这一概念是随着我国改革开放的深入发展而引入到我国的。但至今为止还没有一个公认的定义。1992年11月30日实施的《企业财务通则》，第一次以官方文件的形式给无形资产下了一个定义，认为“无形资产是指企业长期使用但是没有实物形态的资产。”该条定义虽然指出了无形资产的一些特点，如不具有实物形态、在企业生产经营中长期起作用等，但未反映出无形资产在提高企业获利能力方面的作用，更没有说明无形资产能为企业带来何种利润。
无形资产的特点
高投入性。无形资产不是凭空形成的，往往需要人、财物上大量投入和花费，就某些跨国大公司而言，其制作商标，往往花费上亿美元作调查、论证，以求商标设计的独特性、明快感和可识别性。
高风险性。就流动资产和固定资产而言，如果投资失败，还会有残值。而无形资产则不同，因为不具备实物形态，所以，一旦投资的失败，就是彻底的失败，连残值也没有。
高效性。无形资产的形成虽然投入巨大，但一旦成功，其效益也十分可观，常常给企业带来高于一般水平的效益。
创造性。无形资产因为具有较强的专业性、技术含量比较高，因此，要求比较强的创造性，反对重复。这在商标、专利、著作权、技术决窍等无形资产中表现得尤为明显。
积累性。无形资产的形成决不是一蹴而就的，是前期人力投资的一种长期积累，有的甚至是几代人、几十代人的努力才形成的。
无形资产的内容与分类
关于这个问题，国内外目前尚无统一认识，归纳起来主要有六因素论、九因素论、十二因素论、十四因素论等。
而美国评值公司所涉及的无形资产已达23项。这23项是：（1）专利；（2）特许权；（3）配方：（4）版权；（5）商标：（6）专营权：（7）交易合同；（8）电脑软件；（10）租赁权益；（11）优惠融资；（12）商誉；（13）商业秘密；（14）技术秘决；（15）职工队伍；（16）分销；（17）包销；（18）核心储户基础；（19）失业评价；（20）生产和销售系统；（21）缩微胶片；（22）权利；（23）广告材料。
国内一些学者认为无形资产的内容包括十四项，它们是：（1）商标权；（2）专利权；（3）专有技术；（4）版权；（5）特许权；（6）计算机软件及网络技术；（7）域名权；（8）优惠合同；（9）商业秘密；（10）劳动力组合；（11）商誉；（12）供销网络；（13）土地作用权；（14）租赁权。上述域名权，即单位在计算机互联网上的名称。
无形资产评估的方法及目前存在的问题
无形资产评估的方法
按照国际贯例，无形资产的评估方法有三种，即成本法、市场法和收益法。无形资产的分类、评估对象和评估目的不同时，评估方法也不相同。本文主要论述企业购并中无形资产处置的方法，即以无形资产作为投资手段或转让对象时地行评估的方法。它可以是单项无形资产，也可以是一组无形资产，甚至还可以是整体转让时的无形资产的评估。上时，无形资产不是作为单项生产要素，而是作为一种获利能力来评估的，故应适用收益法。
无形资产评估中存在的问题及对策
对无形资产进行科学、准确地评估是公正、有效地处置无形资产的前提。而目前突出的问题恰恰是评估不科学、不准确，甚至混乱无序，任意性较大，资产流失严重。其主要表现是：
1、“政出多门”，割据现象严重。
2、方法不科学。如前所述，无形资产评估因评估目的、对象不同而适用不同的评估方法。有些单位却是不分对象和目的，只用一种方法，或用错了方法。
非国有无形资产评估是空白
业管理费中列出，未经过资本化处理；还有些无形资产，如商誉，没有直接的费用支出。
这一切都给无形资产的评估带来困难。针对上述问题，笔者建议尽快制定无形资产评估的统一法律规范，详细规定无形资产评估的形式、时间、表现、机构及工作人员，以结束目前的政出多门、人员混杂、方法不科学的被动局面。
企业购并中无形资产处置的主要问题及对策
无形资产处置的形式
就企业购并而言，无形资产的处置主要有两种方式，一是作为投资，即用无形资产作投资去兼并、购买其他企业或对该企业实行控股，也就是我们常常说的以无形资产盘活有形资产。二是转让买卖。即经营不好的企业被购买兼并时一同转让给购买方、兼并方。
无形资产处置中的主要问题
作为投资时无形资产处置的主要问题是对无形资产的高估和违法处置。
《公司法》第二十四条从种类（质）与出资（量）两方面对无形资产作出资作出规定：（1）在种类上，只限于工业产权（商标、专利）、非专利技术和土地使用权，其他无形资产不行。（2）在量上，工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的百分之二十。但目前的问题是，一些企业不仅过高地估计自己的无形资产，而且在以无形资产投资时违反法律规定，例如，在种类上，把商誉、管理等无形资产都拿进来作投资；在量上，无形资产作出的比例甚至多达百分之百，不注入新的资金，完全用无形资产盘活有形存量，实则与空白套白狼无异。这样的无形资产处置不仅违反法律规定，而且最终效果也不理想，大多数非法没有盘活有形资产，连无形资产也跟着贬值。
转让买卖无形资产的主要问题是无形资产的低估和严重流失，表现在：
交易不规范造成无形资产流失。
人员安置不当引起资产流失。
无形资产的闲置造成无形资产流失。
几点对策与建议
以“公正、公开、公平”的原则规范交易。要尽快制定产权交易法，从交易主体、交易场所、交易程序、产权评估主体、评估标准等方面加以规范，制止私下交易，遏制无形资产的大量流失。
尽快成立产权经纪公司和产权收购公司，以专业华的水平和素质，保证产权尤其是无形资产处置的高效、合理、科学。
合理安置人员，防止无形资产流失。
一是优先安排原来的业务骨干；二是在劳动合同中对业务骨干加以约束；三是以反不正当竞争限制业务骨干利用原企业的无形资产从事竞业经营。
在刑法中明确流失无形资产犯罪的内容。新刑法规定的财产犯罪并不少，但直接突出无形资产犯罪的并不多，侵犯知识产权罪侧重点十侵犯，而不是流失，对企业的经营者、管理者来说，针对性不强。建议在刑法中设立侵占、流失无形资产罪或在刑法第一百六十九条循私地价变卖国有资产罪中明确无形资产犯罪的内容，以加大力度，制止无形资产的流失

山东省济南市人民政府


济南市人民防空工程建设管理办法


《济南市人民防空工程建设管理办法》已经2001年6月7日市政府常务会第24次会议讨论通过，现发布，自发布之日起施行。　

市长 谢玉堂　　

二００一年七月四日


第一条　为加强人民防空工程的建设和管理，提高城市综合防护能力，根据《中华人民共和国人民防空法》和《山东省实施〈中华人民共和国人民防空法〉办法》及有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
　第二条　本办法适用于本市市区内人民防空工程（以下简称人防工程）的建设和管理。

　第三条　本办法所称人防工程；包括为保障战时人员与物资掩蔽、人民防空指挥、医疗救护、疏散干道等而单独修建的地下防护建筑以及结合地面建筑修建的战时可用于防空的地下室（以下简称防空地下室）。

　第四条　济南市人民防空办公室（以下简称市人防办）是本市人民防空工程建设管理的主管部门；各区人防办在市人防办的业务领导下，具体负责本辖区内人防工程的管理工作。

计划、规划、建设管理等有关部门应当按照各自职责，配合人防部门做好人防工程的建设和管理工作。

　第五条　人防工程建设实行“长期准备、重点建设、平战结合”的方针，贯彻“与经济建设协调发展、与城市建设相结合”的原则。

　第六条　市人防办应当会同市规划部门，根据本市城市总体规划，编制人防工程建设专业规划，经市人民政府批准后实施。任何单位和个人不得擅自变更人防工程专业规划，确需变更的，应当由市人防办提出修改意见，经市规划部门审查同意后，按规定程序报市人民政府批准。

　第七条　建设单位对已列入城市规划的人防工程出入口、防空警报、通信、指挥系统等人防附属设施，应当按照规定要求预留地面建设或在建（构）筑物上设置的位置。

　第八条　新建住宅、宾馆、商店、学校教学楼、文化体育活动场馆、车站和码头候车室、机场侯机楼以及办公、科研、医疗用房等民用建筑工程，建设单位应当按照国家规定修建防空地下室。

　第九条　修建防空地下室的标准：

　（一）新建10层以上（含10层）或基础开挖深度超过3米（含3米）的建筑，应当修建与首层面积相等的防空地下室；

　（二）其他新建民用建筑，应当按地面总建筑面积百分之二统一规划修建防空地下室；

　（三）结合地面建筑修建的防空地下室的面积不得小于150平方米，另加室外出入口。

　第十条　有下列情况之一，不宜修建防空地下室的，经市人防办审查批准，按照规定缴纳易地建设费，由市人防办组织易地修建：

　（一）采用桩基且桩基承台顶面埋置深度小于三米或者不足规定地下室空间净高的；

　（二）按规定指标应建防空地下室的面积只占地面建筑首层的局部，结构和基础处理困难，且经济不合理的；

　（三）建在流砂、暗河、基岩埋深较浅地段的项目，地质条件不允许的；

　（四）建设地段房屋或地下管道设施密集，无法进行防空地下室施工或者难以保证施工安全的。

　第十一条　符合本办法第九条规定的建设单位，在接到规划管理部门《民用建筑修建防空地下室审查通知单》后，应当到市人防办办理修建防空地下室的相关手续。

　第十二条　人防工程的设计，应当由具备人防工程设计资质的设计单位承担，所作出的设计必须符合国家规定的现行人防工程建设标准和规范。人防工程设计必须纳入我市建筑设计施工图审查内容。

　第十三条　建设防空地下室，应当按照人防部门审批的设计图纸和国家有关人防工程建设的规范、标准进行施工，涉及到规模、抗力等级、防护结构、出入口和使用功能需要变更的，应当报原审批单位批准后方可实施。

　第十四条　市人防办应当加强人防工程施工过程中的技术指导和质量监督管理工作。建设单位应当接受市人防办的监督和检查。工程竣工后，建设单位应当办理人防工程专业验收手续。

　第十五条　人防工程竣工后，建设单位应当将竣工图纸和有关资料报送市人防办存档备案。

　第十六条　鼓励企事业单位、社会团体和个人，通过多种途径投资建设人防工程，在平时人防工程由投资者使用，收益归投资者所有。

　经人防部门批准、已建成的公共人防工程可以采取自营、股份经营、租赁或合作等多种形式开发利用。

　第十七条　人防工程的使用单位应当建立、健全人防工程维护管理制度，确定专职人员负责维护管理，发现安全隐患及时处理并向人防部门报告。

　人防部门应当加强对人防工程使用安全的监督检查。对可能造成人防工程重大安全隐患的行为，人防部门有权予以制止。

　第十八条　人防工程的维护管理实行分类负责。公共人防工程由人防部门负责维护管理，单位和个人投资建设的人防工程由投资者负责维护管理。人防工程应当按照国家和省有关规范进行维护管理，保持其良好的战备状态。

　第十九条　任何单位和个人不得擅自改动公共人防工程结构或者拆除人防工程。因城市建设确需拆除的，建设单位应当报经市人防办审查同意后，进行易地补建或按重置价给予补偿。

　第二十条　单位和个体工商户应当按照国家和省有关规定缴纳人防工程建设资，用于公共人防工程的建设、维护和管理。

　第二十一条　违反本办法有下列行为之一的，由市人防办对当事人和直接责任人给予警告，责令限期改正，并对个人处五千元以下罚款，对单位处一万元至五万元罚款。造成损失的，应当赔偿损失：

　（一）拆除人防工程拒不补建或补偿的；

　（二）擅自改变人防工程主体结构的；

　（三）不按照国家规定的防护标准和质量标准修建人防工程的；

　（四）未按规定修建防空地下室或者未按规定缴纳人防工程易地建设费的。

　第二十二条　在人防工程内生产、储存爆炸、剧毒、易燃、放射性等危险品的或者盗窃、损坏人防设备、设施尚构不成犯罪的，依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　第二十三条　行政执法人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其上级行政主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　第二十四条　当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议或向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议也不向人民法院起诉、又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

　第二十五条　各县（市）人防工程的建设和管理可参照本办法执行。

　第二十六条　本办法自发布之日起施行。一九九二年市政府第39号令发布的《济南市人民防空工程建设管理办法（试行）》同时废止。