市场退出问题研究

企业被吊销营业执照善后问题探讨



工商行政管理机关作为市场监督管理部门，每年都要对因违法经营、不参加年检或者其他原因的企业予以吊销营业执照，其数量是很大的。企业被吊销营业执照，意味着经营活动资格的终结。然而，对于企业营业执照被吊销后的许多遗留问题，在实际工作中普遍存在误区和盲点。

企业被吊销执照后的主体资格还存在吗？

现实中不乏这样的情况：甲、乙、丙三位自然人注册成立了一家有限责任公司，后因经营不善负债累累，无意再经营下去，最后人去楼空，工商部门在年检时不得不依法吊销了其营业执照。债权人为追讨其债权意欲起诉，可不知以谁为被告，以该法人吧，执照已被吊销，以股东吧，债务是法人所欠。之所以产生上述问题，原因是不明白执照被吊销后企业主体资格是否存在。其实在企业被吊销执照后，其主体资格是存在的，只是要区分不同的情况。
（一） 民事主体资格
《民法通则》第36条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”《公司登记管理条例》第2条：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第38条：“经公司登记机关核准注销登记，公司终止。”《企业法人登记管理条例》第20条：“企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者其他原因终止经营，应当向登记主管机关办理注销登记。”由此可见，公司从出生（设立）到死亡（终止），其标志是以国家授权的工商行政管理部门的登记为准，即从“开业登记”为始，到“注销登记”为止。在企业未办理注销登记之前，其主体资格依然存在。企业被吊销执照，丧失的是民事权利能力，不能再开展经营活动，其民事活动只限于清理债权、债务，如进行诉讼，自然可以企业的名义进行。最高人民法院在对辽宁省高级人民法院“关于企业法人营业执照被吊销，其民事诉讼地位如何确定？”的答复中称：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。”
（二） 行政主体资格
根据我国《行政处罚法》、《行政复议法》和《行政诉讼法》的规定，企业如对工商行政管理部门吊销其营业执照不服，有权申请行政复议，也有权提起行政诉讼。由此可见，企业在被吊销执照后的行政主体资格是存在的，如果不存在，从何谈起行政复议权和行政诉讼权？如果工商行政管理部门的具体行政行为违法，被法院撤销，企业的行政主体资格自始存在。
（三） 刑事主体资格
根据上述分析，企业在被吊销执照而未办理注销登记之前，如触犯刑律需要追究刑事责任，其刑事主体资格也是存在的，仍可以该企业为刑事责任的处罚对象，这与我国现行的《刑法》承认法人犯罪，并可将其作为刑事责任主体是一致的，如《刑法》第三十条“公司、企业┄┄实施的危害社会的行为，法律规定为犯罪的，应当负刑事责任。”
综上所述，企业法人营业执照被吊销，是依法剥夺其继续经营的权利能力，只是使企业丧失继续从事经营活动的资格，并不意味着企业的终止。在其清算、注销之前，其法人主体资格依然存在。当其认为合法权益受到侵害时，有权以企业的名义提起诉讼，当其有违法行为时，仍可以该企业为处罚对象。

现行法律规定存在的问题
之所以产生认识上的偏差，除人们对法律的学习、理解不够外，法律本身也存在缺陷。与之有关的规定，散见于《民法通则》、《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》、《破产法》等中，没有一部专门的法规可供操作，而且规定比较原则，不周全，不具体。还有一点，该问题本身就比较冷僻，人们对其接触、熟悉的程度相当有限，在人们的观念中，企业被吊销了执照，就等于已经死亡，而且公司是以其财产为限对外承担有限责任。
现行法律规定不明确、不具体，主要表现在：
1、《公司法》第192条，“有关机关”指的是哪些，不明确；
2、《公司法》第194条，“清算组织应当自成立之日起┄┄”清算组织本身应从何时成立，最长有多长的期限，没有规定。如当事人为逃避债务不去成立清算组织或者拖延成立,应该如何处理，没有规定；
3、《公司法》第194条，“┄┄未接到通知的，自第一次公告之日起九十日内，向清算组申请其债权。”如债权人因种种原因（如不可抗力）超出九十日方知有此公告，是否意味着丧失债权，再者， 该条也没有明确超出九十日即丧失债权；
4、公司被吊销执照后，应有一个一般的清算期限，不能久清不结；
5、公司被吊销执照后，应于多长期限内申请注销登记，如不申请，其法人代表、清算负责人承担何种责任；
6、《公司登记管理条例》第38条“经公司登记机关核准注销登记，公司终止”与第66条“公司破产、解散、清算结束后，不申请办理注销登记的，由公司登记机关吊销营业执照”之间不一致。因为“吊销营业执照”属于行政处罚，没有解决公司终止的问题，与公司终止的标志“经公司登记机关核准注销登记”不是同一概念。
几 点 结 论
企业法人营业执照被吊销，并不等于企业法人立即消灭，虽然其法人资格（严格意义上的）已不存在，但其权力能力、行为能力依然存在，只是处于不完全、不充分的状态，这与民法原理中的限制行为能力人，具有相通之处。
企业法人被吊销营业执照后，应当由企业上级主管部门或者由企业自行组织清算组依法进行清算，清算程序结束并办理了工商注销登记后，企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至清算程序结束被工商机关注销登记前，应视为存续，仍可以自己的名义或者清算组的名义从事清算范围内的活动 ，可以自己的名义进行诉讼活动，起诉、应诉。从程序上，它具有民事诉讼主体资格；从实体上，它仍应以自己所有的财产对外承担责任 。
企业法人被吊销营业执照后，债权人如欲起诉，可以该企业法人为被告；企业法人自行组织清算的，也可以企业清算组织为被告；如有其上级主管部门负责清算的，可以该企业法人和其上级主管部门为共同被告；怠于清算的，可以该企业法人或者其上级主管部门为被告；无主管部门且怠于清算的，也可以该企业的全体股东为被告。
几 点 建 议
1、提高对企业被吊销营业执照善后问题重要性的认识。市场经营主体的“进入”与“退出”是一个问题的两个方面，要树立“生”与“死”同等重要的观念，不能只重视生而轻视死，尤其是在当今企业故意逃废债务，国有资产流失严重的情况下，努力处理好善后问题，有利于维护债权人的合法权益，维护正常的经济秩序，惩治以合法形式进行逃债的违法行为，健全社会主义市场经济秩序。
2、修改《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》等法律法规，对涉及企业死亡之后有关善后问题不周全、不明确之处，予以明晰。
3、制定一部统一的法规，可取名为《企业终止清算管理办法》，明确企业终止经营后，如何进行善后，内容有：企业被吊销营业执照之后的法律地位、有谁组织清算、清算组从何时成立、成立期限、清算期限、债权人债权保护期限、其间应履行的法律手续、清算组织及成员不作为的法律责任等等。





山东蓬莱市工商局 田 凯
电话：0535-5615701 邮编：265600
二○○三年五月二十六日




注：该文发表于《中国工商管理研究》2003年第八期

卫生部办公厅


卫生部办公厅关于加强神经外科手术治疗精神疾病管理有关问题的通知

卫办医发〔2008〕70号


各省、自治区、直辖市卫生厅局，新疆生产建设兵团卫生局：

为加强精神疾病的手术治疗管理，保证医疗质量和医疗安全，保护人民群众健康，现就神经外科手术治疗精神疾病有关问题通知如下：

一、严格神经外科手术治疗精神疾病技术审查管理

神经外科手术治疗某些精神疾病具有高风险性，其安全性和有效性尚需进一步验证；此类技术属限制性医疗技术，并涉及伦理评价问题，应严格在限定的机构、人员和条件下，有限制的实施。医疗机构将此类手术作为临床诊疗项目应用于临床或者开展临床研究前，需经当地省级卫生行政部门审核，报卫生部技术审核同意。

二、科学、准确、严格掌握神经外科手术治疗精神疾病的适应证

经我部技术审核同意的医疗机构，方可应用神经外科手术方式治疗国际学术界没有争议的、经规范化非手术方式长期治疗无效、患者脑部有器质性改变或长期频发异常脑电波、给患者家庭和社会造成严重危害的难治性强迫症、抑郁症、焦虑症的精神疾病。医疗机构必须严格筛选病例，准确掌握适应证和手术指征，制订具体的医疗安全保障措施。同时，要充分尊重患者的知情权和选择权，做好医患沟通，每例手术必须通过医院伦理委员会审查。精神分裂症等不属于神经外科手术治疗精神疾病的适应证。

三、加强神经外科手术治疗精神疾病临床研究管理

医疗机构经我部技术审核同意开展神经外科手术治疗精神疾病的临床研究时，必须充分尊重受试者的知情权和选择权，并确保研究的科学性和安全性。临床研究项目不得作为常规临床诊疗项目向患者提供，不得向患者收取相关费用。

各级卫生行政部门要加强医疗技术临床应用管理，规范医疗服务行为，保障医疗安全。近期，各省级卫生行政部门要组织开展神经外科手术治疗精神疾病的专项监督检查和清理整顿，对辖区内既往开展过此类手术治疗的机构实施治疗情况进行汇总并报我部备案。对违规开展神经外科手术治疗精神疾病的医疗机构，按照《医疗机构管理条例》及有关规定严肃处理；对违规开展该类手术的医师，按照《中华人民共和国执业医师法》第三十七条处理。

本通知自下发之日起执行。



二○○八年四月十七日