历史性所有权视野下的中越北部湾划界与南海争端比较

窦希铭


【摘要】
　　以《联合国海洋法公约》为代表的现代海洋法制度确定了海洋自由的原则，海洋——除领海以外——原本不能成为国家主权的客体，“历史性所有权”之所以为现代海洋法所承认根本上是基于普遍的国际承认。在南海，岛屿主权争端与海域划界争端交织在一起，错综复杂。借助对“历史性所有权”的概念的分析以及与中越北部湾划界的比较，可以为走出南海困局铺垫一条可行的出路。

【关键字】
　　历史性所有权；历史性水域；南海问题
　
　A Comparative Study on the South China Sea Dispute and Sino-Vietnam Beibu Gulf Maritime Delimitation Under the View of Historical Sovereignty

Abstract: The modern law of the sea system represented by the United Nations Convention on the Law of the Sea established the principle of freedom of the seas. The seas (territorial seas excluded) were originally not the objects of state sovereignty, and that the “historical sovereignty” being recognized by the modern law of the sea is fundamentally based on the universal international recognition. In the South China Sea, the coexitence of the disputes of the sovereignty of islands and the sea boder delimitation makes it very complicated. Through the analysis of the concept of “historical sovereignty”, we may find an available access to the South China Sea predicament.

Key word: historic sovereignty; historic water; South China Sea problem

【正文】

一、“历史性所有权”概念的发展及深层剖析

1、“历史性所有权”概念的发展

　　“历史性所有权”（historic sovereignty）的法律概念，早在20世纪初被提出，最初适用于“历史性海湾”，后来延伸到在“历史性水域”的适用。“水域”比“海湾”的范围要宽泛许多。
　　历史性海湾（Historic bays）是指那些海岸属于一国，虽其湾口宽度超过了领海宽度的两倍，但沿岸国对其享有历史上的权利并一向被承认为是其内海的海湾。也有一些国家主张历史性海湾为其领海。最先使用“历史性海湾”这一概念是在1901年，当时由于北大西洋沿岸渔业仲裁案的判决而引起了各国国际法学家之间的争论。国际法学会通过投票赞成领湾的入口宽度为12海里，但也承认入口较宽的海湾，如果在一百年以上被视为领海的，亦具有领海的性质。

　　联合国秘书处于1957年发表《历史性海湾》 ，这个文件明确表示“历史性所有权”，包括“历史性海湾”和“历史性水域”。所谓“历史性水域”（historic water），指一个海洋区域，他可以是群岛水域，也可以是群岛与大陆之间的水域，也还包括海峡、河口以及其它类似的海域。联合国秘书处于1962年公布的《历史性水域，包括历史性海湾的法律制度》，这份文件引述了英国和挪威之间的渔业法案，来支持“历史性水域”不限于海湾，该文件还明确提出了成为“历史性水域”的主要因素是：主张“历史性所有权”的国家已对该海域行使权力；行使该权利应有连续性；该权力的行使须获得外国的默认。

　　在1982年通过的《公约》上，写进了“历史性海湾”、“历史性所有权”和“特殊情况”，继续赋予“历史性所有权”以“例外条款”地位，从而再一次肯定了“历史所有权”的特殊性、合理性和合法性。例如，《公约》第15条“海岸相向或相邻国家间领海界限的划定”规定：“如果两国海岸彼此相向或相邻，两国中任何一国在彼此没有相反协议的情形下，均无权将其领海伸延至一条其每一点都同测算两国中每一国领海宽度的基线上最近各点距离相等的中间线以外。但如因历史性所有权或其他特殊情况而有必要按照与上述规定不同的方法划定两国领海的界限,则不适用上述规定。”再例如，《公约》第298条“适用第二节的任择性例外”第1款（a）(1)规定：“关于划定海洋边界的第十五、第七十四第八十三条在解释或适用上的争端，或涉及历史性海湾或所有权的争端,但如这种争端发生于本公约生效之后，经争端各方谈判仍未能在合理期间内达成协议，则作此声明的国家，经争端任何一方请求，应同意将该事项提交附件五第二节所规定的调解；此外，任何争端如果必然涉及同时审议与大陆或岛屿陆地领土的主权或其他权利有关的任何尚未解决的争端,则不应提交这一程序。”

　　《公约》还特别指出：在因为“历史性所有权”或其他情况下，可以应用不同于一般的方法来划定两国的领海界限。（第15条）由此可得知，现代海洋法制度并不排斥或否认，有时一国在其邻接水域具有特殊性之“历史性所有权”，而使得该水域成为某种“历史性水域”。

2、“历史性所有权”概念的深层剖析

　　“历史性所有权”，其“历史性”表现为该权利的取得先于现代海洋法制度的建立，并且现代海洋法制度确立之际仍然在国际上受到普遍承认。因此关键不在于“时间的长短”，而是“顺序的先后”。这是由“历史性所有权”作为使用海洋法规则的“例外”的性质规定的。因为，在现代海洋法制度确立之后，擅自对公海水域的实施占领，是国家不法行为 ，而不再被承认为“例外”。

　　既然“历史性所有权”在《公约》中是作为使用现代海洋法规则的“例外”出现的，其隐含的法理依据是：“历史性所有权”，源于习惯国际法，与新近确立的海洋法规则的法律渊源不同。因此，一国对特定海域主张“历史性权利”，其效力应根据习惯国际法判断，而不受《公约》为主要载体的现代海洋法的影响。《公约》对“历史性所有权”既不加以肯定也不予以否定，而是将其作为“外来”的既成事实被动地接受。国际法院1982年就“突尼斯和利比亚大陆架界案”作出的判决书，对这一态度进行了很好的诠释：历史性权力的概念，由国际习惯法支配，以占有为依据；在根据现代海洋法规则划界时，历史性所有权本身仍须予以考虑；总的原则是，历史性所有权应当得到尊重，并应保留其长期以来被行使的原貌。

二、中越北部湾划界与南海争端的不同

　　比较中越北部湾划界与中国南海主权争端的不同，不得不首先谈到饱受争议的“U型线”，因为中国对南海主张的基础就是“U型线”。“U型线”，是中国历史上一直主张的一个权利区域，1947年国民政府首次在《中华民国行政区域图》中标绘出十一段线后，直至新中国成立后出版的各种地图上，都继续标出这条断续线。1953年，在周恩来总理的批示下，去掉北部湾内两条而改为九段线。究竟“U型线”的法律地位和性质如何认定，不同的专家和学者对其存在不同的认识。但是，笔者认为，把它视为“历史权利线”是合法合理的，也是比较容易主张的。其意义在于：凡是“U型线”内岛屿都隶属于中国领土主权，这有历史证据可以支持；凡水域应属于中国历史性水域，中国自古就在南海耕作，在南海传统水域内形成了历史性权利，而且这也符合国际法的原则和规则。在“U型线”公布以后，“当时的国际社会未曾提出过任何异议，周边的国家也未曾提出过任何外交抗议。此后，外国出版的地图也按此描绘，并注明归属中国，可见‘U型线’得到世界公认已达半个世纪之久。”

　　中越在北部湾的划界并非基于历史性水域，而是依照《公约》为核心的现代海洋法制度进行划界。在划界过程中，越南在意识到它坚持历史性水域不可能的情况下，放弃了1887年清朝和法国确定的108。3’13”分界。早在1977年越南政府发表了关于建立越南领海、毗连区、专属经济区和大陆架的声明中，也没有表明北部湾是它的历史性水域。因此北部湾不能作为历史性水域划界。这与中国南海主权的争端是有区别的。中国向来坚决主张对南海“U型线”内岛屿享有主权，“U型线”以内水域为历史性水域，一直持续了半个世纪之久。

　　南海问题相比北部湾划界复杂许多，是两种海域争端的交织——岛屿争端和海域划界争端。

　　岛屿争端属于领土主权争端。根据《公约》第2条和第121条的规定，一国的领海和岛屿与传统上的陆地领土享有同样的法律地位，受一国全权管辖。岛屿争端是各国对领土主权的争夺。领土争端的解决使用取得领土的国际法条约法、国际习惯法的原则和规则。中国对“U型线”以内岛屿享有无可争辩的主权。有的国家声称南沙群岛在其大陆架或专属经济区内，并据此主张对南沙群岛的主权是毫无道理的。根据国际法和海洋法，领土主权是海洋权益的基础，海洋权益是从领土主权派生出来的，任何国家都不能将海洋管辖权扩展到别国的领土上，更无权以主张专属经济区或大陆架为由侵占他国领土。总之，任何国家对南沙群岛岛礁的军事占领或其它行动，都是对中国领土的侵犯，在国际法上都是非法和无效的，不构成主张要求的依据，也不能改变中国队南沙群岛拥有主权这一无可争辩的法律事实。

　　而海域划界争端属于海域管辖区争端，该问题主要适用海洋法的原则和规则解决。 中国政府在宋朝以前便对南海的千里长沙、万里海疆行使了有效的管辖，除近代史上法国和日本侵略者侵占南海诸岛和海疆之外，中国的管辖从未中断。中国对“U型线”以内水域享有无可争议的历史性所有权。

浙江省嘉兴市人民政府办公室


嘉政办发〔2005〕150号


关于修改《嘉兴市著名商标认定和保护办法》部分条款的通知


各县（市、区）人民政府，市政府各部门、直属各单位：
　　2002年3月，市政府办公室发布了《嘉兴市著名商标认定和保护办法》（嘉政办发〔2002〕56号，以下简称《办法》），对我市著名商标的创建起到了积极的促进作用。但随着形势的发展，《办法》中的个别条款已不适用，需作修改。涉及修改的条款主要是《办法》第四条、第六条第（二）项和第十二条。
　　现将修改后的《嘉兴市著名商标认定和保护办法》全文发布如下，请认真贯彻执行。


嘉兴市人民政府办公室
二○○五年十二月七日

嘉兴市著名商标认定和保护办法

第一章　总　则

第一条　为规范嘉兴市著名商标的认定工作，有效保护嘉兴市著名商标所有人和消费者的合法权益，促进本市经济的发展，根据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施细则》的规定和《浙江省著名商标认定和保护条例》的精神，结合本市实际，制定本办法。
第二条　嘉兴市著名商标的认定和保护适用本办法。
第三条　嘉兴市著名商标的认定应遵循公正、公平、公开、科学的原则。
第四条　嘉兴市工商行政管理局主管嘉兴市著名商标的认定和保护工作。县（市、区）工商行政管理部门负责辖区内嘉兴市著名商标的保护工作。
发展改革、经济贸易、科学技术（知识产权）、检验检疫、质量技术监督、对外经济贸易、财政、农业经济等管理部门和消费者协会等机构应当在各自职责范围内，协助和配合工商行政管理部门做好嘉兴市著名商标认定和保护工作。
第五条　各级人民政府应当鼓励企业、事业单位、社会团体和个体工商户提高商品的质量和信誉，积极参与创立嘉兴市著名商标。对在创立和保护嘉兴市著名商标工作中成绩显著的单位和个人，给予表彰和奖励。

第二章　认 定

第六条　申请认定嘉兴市著名商标应当符合下列条件：
（一）商标所有人为在本市依法成立的企业、事业单位、社会团体、个体工商户；
（二）该商标自核准注册之日起实际使用期限已满两年；
（三）商标所指商品在同类同档商品中质量较高、售后服务优良、具有良好的市场信誉；
（四）商标所指商品的产量、销售额、利润、税金、市场占有率等主要经济指标和企业规模在本市同行业或同类商品中名列前茅；
（五）该商标在相关公众中具有较高的认知程度；
（六）商标所有人有严格的商标使用、管理和自我保护措施。
第七条　嘉兴市著名商标认定条件的具体标准，由嘉兴市工商行政管理局会同有关部门制定。
第八条　商标所有人认为自己的注册商标符合本办法第六条规定条件的，可以向其所在县（市、区）工商行政管理部门提出嘉兴市著名商标的认定申请，并提供自申请之日起前三年的有关证明材料。
第九条　县（市、区）工商行政管理部门应当在受理嘉兴市著名商标认定申请之日起三十日内进行初审。符合申请认定条件的，签署意见后向嘉兴市工商行政管理局推荐；不符合申请认定条件的，退回申请材料并书面说明理由。
第十条　申请人对县（市、区）工商行政管理部门的初审意见有异议的，可以向嘉兴市工商行政管理局请求复核。
嘉兴市工商行政管理局自收到复核申请之日起三十日内作出复核决定。异议成立的，由嘉兴市工商行政管理局直接受理；异议不成立的，不予受理，并退回申请材料。
第十一条　嘉兴市工商行政管理局受理嘉兴市著名商标认定申请后，对申请材料进行审核后提出意见。符合申请认定条件的，交由嘉兴市著名商标评审委员会进行评审；不符合申请认定条件的，退回申请材料并书面说明理由。
第十二条　嘉兴市著名商标评审委员会由嘉兴市工商行政管理局会同发展改革、经济贸易、科学技术（知识产权）、检验检疫、质量技术监督、对外经济贸易、财政、农业经济、消费者协会及有关专家组成。嘉兴市著名商标评审委员会委员人数为十五至十九人，按单数确定。
嘉兴市著名商标评审委员会的办事机构设在嘉兴市工商行政管理局。
第十三条　嘉兴市著名商标评审委员会对申请材料的真实性、准确性进行论证，根据嘉兴市著名商标认定条件具体标准，对申请人的注册商标是否具备嘉兴市著名商标资格进行评审表决。经评审委员会全体委员三分之二以上通过的，确认为嘉兴市著名商标。
第十四条　嘉兴市工商行政管理局对经嘉兴市著名商标评审委员会确认具有嘉兴市著名商标资格的，予以认定并公告。
第十五条　嘉兴市著名商标有效期为三年，自公告之日起计算。有效期满前三个月或者因特殊原因在有效期满后三个月内，嘉兴市著名商标所有人可以向嘉兴市工商行政管理局申请延续。符合嘉兴市著名商标认定条件的，嘉兴市工商行政管理局应当予以确认延续，每次延续有效期为三年。
第十六条　工商行政管理部门应积极鼓励和推荐符合条件的嘉兴市著名商标参加浙江省著名商标、中国驰名商标的认定。

第三章 保护和管理

第十七条　嘉兴市著名商标公告后，他人以与该商标相同或者近似的文字申请企业名称或者字号登记，且可能引起公众误认的，工商行政管理部门不予核准登记。但有下列情形之一的除外：
（一）商标的文字为县级以上行政区划地名的；
（二）商标的文字为全国或全省闻名的江、河、湖、海、山以及名胜等名称的；
（三）商标的文字为植物、动物名称的；
（四）法律、法规规定的其他情形。
第十八条　嘉兴市著名商标公告前，他人已经以与该商标相同或者相近似的文字作为企业名称或者字号登记的，嘉兴市著名商标所有人可以在其嘉兴市著名商标公告之日起两年内请求工商行政管理部门予以撤销，是否予以撤销，由工商行政管理部门决定。
第十九条　他人以嘉兴市著名商标相同或者近似的文字、图形在同一种或者类似商品上作为商品名称、装潢使用的，嘉兴市著名商标所有人可以请求工商行政管理部门予以处理。
第二十条　他人以嘉兴市著名商标相同或者近似的文字、图形在非同类、非同种商品上作为商品名称、装潢使用或者作为未注册商标使用，暗示该商品与嘉兴市著名商标所指商品有某种联系的，嘉兴市著名商标所有人可以请求工商行政管理部门予以处理。
第二十一条　嘉兴市著名商标所有人可以在其商标注册核定使用的商品及其包装、装潢、说明书、广告上使用“嘉兴市著名商标”的字样、标志。
其他任何单位和个人不得在商品及其包装、装潢、说明书、广告上使用“嘉兴市著名商标”的字样、标志。
第二十二条　工商行政管理部门应当加强对嘉兴市著名商标的管理，建立、健全管理制度和档案，监督检查嘉兴市著名商标的使用、保护情况，依法查处损害嘉兴市著名商标的侵权行为。
第二十三条　嘉兴市著名商标所有人依法许可他人使用其商标时，其许可使用合同内容应当符合《中华人民共和国商标法》规定，除按规定报国家商标局备案外，还应当报嘉兴市工商行政管理局备案。
第二十四条　嘉兴市著名商标变更注册人名称、地址或者其他注册事项的，应当在变更登记之日起三十日内将变更事项报嘉兴市工商行政管理局备案。
第二十五条　商标所有人依法转让嘉兴市著名商标的，该商标的嘉兴市著名商标资格，应当按本办法规定重新认定。
第二十六条　嘉兴市著名商标所有人应当加强对商标的管理和自我保护，提高商品质量，维护嘉兴市著名商标的声誉。
第二十七条　有下列情形之一的，由嘉兴市工商行政管理局撤销其嘉兴市著名商标资格，并予以公告：
（一）在推荐、评审和认定嘉兴市著名商标过程中，有弄虚作假、徇私舞弊行为的；
（二）嘉兴市著名商标的资格未按本办法第十五条规定延续或者未按本办法第二十五条规定重新认定的；
（三）嘉兴市著名商标所指商品已不符合本办法第六条第（三）至第（六）项规定条件的；
（四）嘉兴市著名商标所有人超越商标注册核定使用的商品范围使用“嘉兴市著名商标”字样、标志，经工商行政管理部门责令限期改正后仍不改正的；
（五）嘉兴市著名商标所有人违反《中华人民共和国商标法》等商标管理规定和本办法第二十三条、第二十四条规定，经工商行政管理部门责令限期改正后仍不改正的。

第四章 法律责任

第二十八条　违反国家有关法律、法规，侵害嘉兴市著名商标所有人权益的，由工商行政管理部门依据《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施细则》等规定予以处罚。
第二十九条　工商行政管理部门工作人员、评审委员会组成人员在嘉兴市著名商标推荐、评审、认定和保护过程中，徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守、索贿受贿的，由有关部门依法处理。构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第五章　附　则

第三十条　本办法有关商品商标的规定，适用于服务商标。
第三十一条　本办法应用中的具体问题由嘉兴市工商行政管理局负责解释。
第三十二条　本办法自公布之日起施行，原办法（嘉政办发〔2002〕56号）同时废止。本办法施行前公布的嘉兴市著名商标，按本办法的规定，可在有效期届满时申请延续确认。